Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Составляем решение о назначении генерального директора (образец 2022)». Также Вы можете бесплатно проконсультироваться у юристов онлайн прямо на сайте.
Общество с ограниченной ответственностью не может функционировать без директора, поэтому выбор новой кандидатуры становится первым шагом в процедуре смены управленцев. Главный критерий отбора: кандидат на должность не должен быть включен в Реестр дисквалифицированных лиц. При обнаружении такого факта налоговая служба откажет во внесении изменений по новому гендиректору.
Шаг 1. Решение о смене директора и выбор новой кандидатуры
Управленческий орган компании, уполномоченный на внедрение таких изменений, определяется уставом ООО. Как правило, на повестку ставится два вопроса: прекращение полномочий действующего директора и избрание нового. Когда легализуется смена директора ООО нотариус в обязательном порядке удостоверяет подлинность протокола или единоличного решения
С момента государственной регистрации общество обязано вести список участников общества с указанием сведений о каждом участнике, размере его доли и ее оплате, а также о размере долей, принадлежащих обществу. В случае несоответствия сведений, указанных в списке участников общества, сведениям, содержащимся в ЕГРЮЛ, право на долю устанавливается на основании сведений, содержащихся в ЕГРЮЛ.
Число участников общества не должно превышать пятидесяти. Если число участников превысит указанный предел, то в течение года общество с ограниченной ответственностью обязано преобразоваться в акционерное общество.
Решение о назначении директора
Директор общества с ограниченной ответственностью может быть назначен только по решению общего собрания всех учредителей (подп. 4 п. 2 ст. 33, п. 1 ст. 40 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 08.02.1998 № 14-ФЗ) или единственного участника общества с ограниченной ответственностью. Если учредить один, тогда назначение директора оформляется решением единственного учредителя.
Согласно ст. 39 закона № 14-ФЗ решение о назначении директора должно оформляться только в письменном виде.
На законодательном уровне конкретных требований по составлению решения о назначении директора единственным учредителем не установлено, но имеются рекомендации, такие как:
- Текс решения о назначении директора должен размещаться на фирменном бланке организации. Если текс размещен не на фирменном бланке, тогда необходимо указать все регистрационные данные организации;
- Обязательно указать место составления решения, дата принятия решения. Номер решения присваивается не всегда;
- Если решение составляет единственный участник, тогда необходимо указать его фамилию, имя и отчество, данные паспорта, адрес регистрации и долю участия в уставном капитале, так как он дин участник, тогда доля капитала составляет 100%;
- Указывается решение о назначении на должность директора организации. В обязательном порядке необходимо указать фамилию, имя и отчество конкретного лица, его паспортные данные и адрес регистрации, а так же дата избрания. На должность директора может быть назначен как сам единственный учредитель, так и сторонние лицо;
- Срок полномочий можно так же указать, но это не обязательно, так как срок полномочий должны быть прописаны в уставе организации, это оговорено в п. 1 ст. 40 закона №14-ФЗ;
- Документ должен подписать единственный учредитель общества.
Порядок принятия решения о назначении директора
Процедура назначения директора носит официальный характер — в противном случае действия новоизбранного руководителя можно будет признать недействительными. Фактически директора принимают на работу так же, как и любого другого сотрудника предприятия. Единственное отличие в том, что приказ о назначении директора подписывать некому, поэтому необходимо использовать общепринятый порядок действий.
Если Общество имеет два и более учредителей, тогда директор назначается только на общем собрании учредителей. Протокол с такого собрания считается основным документом, который подтверждает полномочия назначенного директора.
Для начало выдвигаются кандидатуры на должность директора, в их число могут входить как соучредители Общества, так и сторонние лица. Прежде чем назначить директора, необходимо его проверить в ЕГРЮЛ и в реестре дисквалифицированных лиц. Это условие является обязательным, даже не смотря на то, что выбираемый директор знаком владельцам компании. Если этого не сделать, тогда могут быть проблемы с налоговой службой, если выбранный директор окажется в реестре дисквалифицированных лиц.
Процесс принятия решения о назначении директора стандартный и необходимо пройти несколько этапов:
- Для начала назначить собрание и определиться с датой, временем и местом проведения;
- Во время проведения собрания необходимо выбрать председателя и секретаря;
- Принятие решения происходит на основании голосования всех участников;
- Решение принимается только на основании большинство голосов.
Если на должность директора претендует несколько человек, тогда необходимо их всех полностью отразить в протоколе собрания. В протоколе также фиксируются и окончательное решение о назначении директора.
В протоколе общего собрания на этапе регистрации организации обязательно укажите следующие сведения:
- Название документа
- Наименование организации
- Дату и место проведения собрания
- Список присутствующих учредителей
- Данные секретаря и председателя
- Повестка дня
- Описание решений с подсчетом голосов по каждому
- Подписи председателя и секретаря или всех участников собрания
В момент создания компании на повестку дня собрания вынесите следующие вопросы:
- о фирменном наименовании компании
- о месте нахождения ООО
- о подписании договора об учреждении общества
- об общем размере уставного капитала и долях в нем
- об утверждении устава или о том, что общество будет действовать по типовому уставу, утвержденному Минэкономразвития РФ
- об избрании органов управления обществом
Получение копий документов организации
Итак, любое заинтересованное лицо вправе получить в налоговом органе, осуществляющем государственную регистрацию коммерческих организаций, копии документов из регистрационных дел юридического лица.
Весной 2005 года одна из промышленных корпораций — крупнейший потребитель электроэнергии и налогоплательщик одного из субъектов Федерации — обратилось в налоговый орган с заявлением о предоставлении копии разделительного баланса ОАО «Ростовэнерго» (см. Пример 1). В судебном разбирательстве требовалось установить, предъявлен ли иск к надлежащему ответчику, является ли ответчик тем лицом, к которому можно предъявлять требования об исполнении в натуре обязательств по бесперебойному и надежному обеспечению электроэнергией, или же права и обязанности по договору об оказании услуг по передаче электроэнергии перешли к другому лицу.
Актуальные вопросы смены «проблемного руководителя»
Нередко в связи с возникшим корпоративным конфликтом между участниками общества с ограниченной ответственностью и лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа, появляются некоторые трудности при избрании нового единоличного исполнительного органа.
Рассмотрим некоторые аспекты, на которые следует обращать внимание при смене «проблемного руководителя».
Исходя из взаимосвязанных положений пп. 2 п. 2.1 ст. 32, пп. 4 п. 2 ст. 33, ст. 40 Закона N 14-ФЗ и п. 2 ст. 278 ТК РФ, следует, что уполномоченный орган общества с ограниченной ответственностью, принимая решение о досрочном прекращении полномочий единоличного исполнительного органа, не обязан приводить мотивы такого решения. Данная позиция содержится в ряде решений Конституционного Суда РФ (см. Постановление от 15 марта 2005 г. N 3-П, Определения от 12 апреля 2005 г. N 116-О, от 20 июня 2006 г. N 229-О и др.).
Хотя не исключается, что решение о досрочном прекращении полномочий единоличного исполнительного органа будет основываться на конкретных установленных обстоятельствах, подтверждающих недобросовестные или противоправные действия руководителя.
Вопрос о смене руководителя может решаться как на очередном, так и на внеочередном общем собрании участников. Главное, чтобы этот вопрос был включен в повестку дня в порядке п. 2 ст. 36 Закона N 14-ФЗ.
Следует учитывать, что и очередное, и внеочередное общее собрание участников общества по общему правилу созывается исполнительным органом общества (см. ст. 34, п. 2 ст. 35 Закона N 14-ФЗ). Таким образом, при необходимости смены руководителя в случае, если этот вопрос отнесен к компетенции общего собрания участников (и собрание должно созываться именно руководителем), провести такое собрание, полностью минуя «сменяемого» руководителя, не получится. В этом аспекте отнесение уставом общества вопроса об образовании исполнительных органов общества и досрочном прекращении их полномочий к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) имеет некоторые преимущества.
Однако, отметим, что решение вопросов, связанных с подготовкой, созывом и проведением общего собрания участников, также может быть отнесено уставом общества к компетенции совета директоров (п. 2.1 ст. 32 Закона N 14-ФЗ).
Проанализируем правовые механизмы смены «проблемного руководителя» на очередном и внеочередном общем собрании участников общества.
Наименование единоличного исполнительного органа — что это и какие варианты возможны?
Наименование единоличного исполнительного органа общества — это название должности, поэтому за любым названием стоит конкретное физическое лицо.
Можно выделить 2 подхода к порядку формирования наименования руководящей должности:
- Когда название единоличного исполнительного органа не регламентировано, но рекомендовано. К данной категории относятся почти все корпоративные и унитарные коммерческие и некоммерческие юридические лица. Выбор названия должности осуществляется участниками самостоятельно (директор, генеральный директор, президент и т. п.).
- Когда наименование единоличного исполнительного органа определено законодательно:
- для производственного кооператива и товарищества собственников недвижимости — председатель;
- унитарного предприятия и учреждения — директор, генеральный директор.
Оформление трудового договора
Генеральный директор – такой же штатный сотрудник, как все остальные. И оформляют его по общим правилам. Он должен предъявить в отдел кадров паспорт, трудовую книжку, военный билет и другие документы, необходимые для приема на работу. После этого с ним подписывают трудовой договор, который должен содержать условия, указанные в ст. 57 ТК РФ. Перед подписанием договора директора нужно ознакомить под подпись с внутренними документами организации.
В интернет-бухгалтерии «Моё дело» пакет документов о приеме на работу формируется автоматически, нужно только внести данные о сотруднике.
Законодательство не ограничивает срок, на который принимают руководителя. Генерального директора можно принять в штат как по срочному трудовому договору (не более 5 лет), так и на неопределенный срок. Это можно указать в уставе или в решении.
Трудовой договор с гендиректором со стороны организации подписывает кто-либо из ее уполномоченных представителей (п. 1 ст. 40 Закона об ООО):
- председатель общего собрания участников или совета директоров (наблюдательного совета);
- единственный собственник общества;
- другой уполномоченный участник ООО.
Дата трудового договора с директором совпадает с датой принятия единственным учредителем или общим собранием участников решения о назначении.
Генеральный директор или директор
Не будет ошибкой назначить вместо генерального директора «просто» директора общества или наоборот. Законом определено общее наименование руководителя — «единоличный исполнительный орган», в качестве в ООО которого могут выступать генеральный директор или президент (Федеральный закон «Об ООО» от 08.02.1998 года № 14-ФЗ). Однако запрета на именование «директор» в отношении руководителя организации нет.
Как правило, небольшие организации используют именование «директор». Если же предполагается создание организации с разветвленной сетью подразделений и филиалов, то логичнее применить именование «генеральный директор», поскольку оно предполагает, что в подчинении этого руководителя будут находиться другие директора (директор филиала, директора по направлениям деятельности и т.п.).
Срок полномочий руководителя ООО
Срок полномочий единоличного исполнительного органа устанавливается в уставе ООО (П 1 ст. 40 Федерального закона «Об ООО»). При этом уполномоченные органы (общее собрание, совет директоров) вправе досрочно прекратить его полномочия (пп.4 п. 2 ст. 33 и пп.2 п. 2.1. ст. 40 Федерального закона «Об ООО»).
Срок трудового договора с руководителем ООО
Полномочия руководителя ООО возникают и прекращаются с момента принятия уполномоченным органом соответствующего решения и не связаны с фактом внесения в ЕГРЮЛ таких сведений (постановления Президиума ВАС РФ от 14 февраля 2006 г. № 12049/05).
Стоит отметить, что полномочия единоличного исполнительного органа по истечении их срока являются действительными, если уполномоченный орган ООО не принимал решения о назначении на должность другого лица (Определение ВАС РФ по делу № А40-9598/10-22-91).
Документы, подтверждающие полномочия руководителя ООО:
- протокол общего собрания или решение единственного участника;
- выписка из ЕГРЮЛ;
- приказ о вступлении в должность;
- трудовой договор с руководителем.
Дополнительно рекомендуем прочитать статью о сроке трудового договора с руководителем ООО.
Хотите открыть ООО и не знаете с чего начать? Подготовьте документы для регистрации бизнеса в нашем сервисе бесплатно. Сервис исключит ошибки и сократит время подготовки документов.
- уставом общества, где должны содержаться основные положения;
- внутренними документами общества, которые можно назвать организационно-функциональными (например, положением о генеральном директоре, регламентом общего собрания участников общества, положением о совете директоров (наблюдательном совете), правилами принятия решений в обществе, в том числе единоличным исполнительным органом, положением о персонале общества, положением о порядке сбора, обработки и использования информации в обществе и др.);
- договором между обществом и лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа (трудовым договором).
Решение единственного участника о директоре
Кажется, что собрание участников ООО — формальность, особенно в маленьких компаниях. Но это не так. Если провести собрание не по правилам, любой из участников может оспорить его результаты.
Что такое субсидиарная ответственность
Еще из-за решений собрания можно лишиться имущества. Например, на собрании участники решили продать половину оборудования, из-за этого компания не успела выполнить крупный заказ, повязла в долгах и обанкротилась. Те, кто голосовал на собрании за продажу оборудования, будут расплачиваться за долги компании своими деньгами и имуществом — это называется субсидиарной ответственностью. А те, кто голосовал против, нет.
После собрания компания регистрирует изменения в налоговой, и если в процедуре есть ошибки, налоговая не примет заявление. Придется собираться еще раз.
Дисквалифицированное лицо не может занимать руководящие должности в организациях. Поэтому если новый директор включен в этот реестр, из налоговой придет отказ во внесении изменений в связи со сменой гендиректора.
Согласно ст. 9 Федерального закона от 08.08.2001 г. № 129-ФЗ при госрегистрации юридического лица заявителями могут являться, в том числе руководитель постоянно действующего исполнительного органа регистрируемого юридического лица или иное лицо, имеющие право без доверенности действовать от имени этого юридического лица, а также иное лицо, действующее на основании полномочия, предусмотренного федеральным законом, или актом специально уполномоченного на то государственного органа, или актом органа местного самоуправления.
В ходе процедуры регистрации смены ген директора часто возникает вопрос при определении заявителя, уполномоченного подписывать заявление о регистрации смены директора и подавать документы на регистрацию. Кто является заявителем при смене генерального директора? Должен ли подавать заявление новый директор или этим занимается его предшественник? Ответ на этот вопрос содержится в письме ФНС от 16 марта 2016 г. № ГД-4-14/4301, где указано, что заявление о внесении изменений подается новым директором организации.
Для удостоверения подписи на заявлениях нотариусу необходимо предоставить учредительные документы, свидетельства о регистрации компании, решение уполномоченного органа о назначении нового руководителя и актуальный список участников (учредителей/членов/акционеров) организации. Кроме того, необходимо при подписании заявлений у нотариуса предъявить паспорт (подлинник) заявителя и оплатить нотариальный тариф (около 3000 рублей за заявление).
Подавая заявление о регистрации изменений в ЕГРЮЛ, вы уведомляете налоговый орган о смене генерального директора. При подаче заявления о регистрации смены директора к заявлению можно приложить решение уполномоченного органа об избрании директора, но это необязательно, закон этого не требует. Обратите внимание, что для того чтобы сменить директора в компании заявление о регистрации изменений нужно подать в регистрирующий орган, а не в свою налоговую по месту учета, если они отличаются (например, в Москве регистрирующий орган для коммерческих организаций, потребительских кооперативов, ТСН — МИФНС № 46, для большинства НКО — Главное управление Минюста РФ по г. Москве).
Срок уведомления налоговой о смене генерального директора компании — 3 рабочих дня с дня принятия решения о смене. При неуведомлении налоговой или нарушении срока уведомления налоговой о смене директора законом предусмотрена административная ответственность в виде штрафа в размере от 5 тыс. до 10 тыс. рублей.
Госпошлина за внесение изменений в ЕГРЮЛ в связи со сменой директора не уплачивается.
Способы подачи документов на регистрацию смены директора компании могут быть разными. Выберите один из вариантов:
- путем непосредственного обращения в регистрирующий орган
- через МФЦ — о возможности обращения следует узнать в конкретном МФЦ
- почтовым отправлением с объявленной ценностью при пересылке с описью вложения
- через Единый портал госуслуг или через интернет-сервис ФНС России — при подаче документов в электронной форме. В этом случае документы должны быть заверены усиленной квалифицированной электронной подписью
- через нотариуса только при личном обращении к нему заявителя за отдельную плату.
При подаче документов заявителю или его представителю выдается (направляется по почте, электронной почте) расписка с указанием в том числе даты получения документов по итогам регистрации.
Смена ЕИО на управляющую компанию (управляющего)
Управляющая компания является тем же ЕИО, которая имеет статус юридического лица. Выполнением функций управляющей компании может заниматься управляющий (ИП).
При осуществлении руководства ООО управляющий (управляющая компания) действует от имени ООО без доверенности, основанием для передачи права на такие действия должно стать Решение общего собрания участников или Совет директоров о передаче данной компании полномочий ЕИО и заключении договора об указании управленческих услуг. Основывается такая норма на 32, 33 и 42 статьях Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 8 февраля 1998 года № 14-ФЗ.
ЕИО управляющей компании или другое уполномоченное им лицо действует от ее имени.
Такая схема приобрела популярность в крупных компаниях (холдингах), где одна организация обеспечивает единую политику действий отдельных фирм из группы компании, занимаясь их делами. Каждый желающий может воспользоваться услугами существующих специализированных управляющих компаний.
Преимущества управляющей компании перед директором:
- перенесение административной и уголовной ответственности с ЕИО (физического лица) на управляющего (управляющую компанию) и ее сотрудников;
- уменьшение вероятности присвоения или растраты денежных средств ООО;
- создание единой политики для нескольких компаний одного собственника;
- с ЕИО (физическим лицом) заключается трудовой договор, а с управляющим (управляющей компанией) — гражданско-правовой (куда включаются положения, имеющиеся в договоре поручения, агентском договоре и договоре возмездного оказания услуг);
- проявление контроля действий ЕИО в большей степени;
- снижение количества сотрудников, экономия на зарплате и страховых взносах через передачу административных функций на сторону;
- экономия налога на прибыль.
В разделе «Общая процедура» настоящей инструкции рассматривалась процедура госрегистрации смены ЕИО на управляющего (управляющую компанию), список документов для регистрации изменения данных об Обществе в ЕГРЮЛ, получение документации в орган регистрирующей службы, а также получение документов по окончанию регистрационных действий. Роль заявителя будет выполнять индивидуальный предприниматель (управляющий) либо ЕИО управляющей компании. Кроме того, необходимым станет обязательное заполнение листа Л в форме Р14001.
Организации, передавшие полномочия ЕИО управляющему (управляющей компании), могут ожидать следующие риски:
- В соответствии со статьей 83 НК РФ¸ компании могут быть поставлены на налоговый учет по месту своего нахождения. Второй пункт 54-ой статьи ГК РФ устанавливает в качестве места нахождения юрлицаместо, где им было пройдена государственная регистрация, осуществляемая, в свою очередь, по месту нахождения его постоянно действующего исполнительного органа (при отсутствии такового — другого органа или лица, которое имеет право действия от имени компании без доверенности). Такое же самое положение имеется и во втором пункте 8-ой статьи ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» от 08.08.2001 № 129-ФЗ. В соответствии с 3-ым пунктом 54-ой статьи, вторым пунктом 52-ой статьи ГК РФ, место нахождения указывается в учредительной документации.
Подтверждение полномочий гендиректора
Собрание разрешает вопросы, связанные с избранием гендиректора. Данный орган уполномочен продлевать или прекращать полномочия руководителя, а также устанавливать размер его вознаграждений и компенсаций.
Законодательство разрешает принимать такие решения простым большинством голосов от их общего количества (абзац 3 п.8 ст.37 Закона №14-ФЗ). Данное правило не распространяется на случаи, когда положения устава предусматривает большее количество голосов. Например, это может быть квалифицированное большинство голосов, а иногда могут потребоваться и голоса всех участников общества. Устав может содержать и положения, согласно которым решать данные вопросы может совет директоров (пп.2 ст.2.1 ст.32 Закона №14-ФЗ).
Абзац 2 п.1 ст.40 Закона №14-ФЗ содержит правило, согласно которому с руководителем заключается договор. В роли работодателя выступает само общество. При подписании договора от имени организации действует:
- председатель собрания, в ходе которого был избран руководитель, или уполномоченный участник ООО (правило действует, если избрание руководителя относится к компетенции данного органа);
- председатель совета директоров или лицо, наделенное советом соответствующими полномочиями (данное правило распространяется на случаи, когда по уставу директора назначает совет).
Данные лица также наделены правом продлевать период действия полномочий руководителя или прекращать их.
Оформление трудовых отношений с назначенным руководителем
Особенностью договора о принятии на работу руководителя является то, что со стороны работодателя, от лица предприятия, его подписывает уполномоченный общим собранием собственник или единственный участник.
В случае, когда собственник один и он назначает себя же на должность директора, возникает двусмысленная ситуация. С одной стороны, для заключения договора необходимо наличие двух сторон и подписывать договор с самим собой недопустимо. С другой стороны, никто не лишает руководителя права заключать договор с обществом, даже если он является учредителем в единственном лице и принимает обязанности директора на себя. Тут важно понимать, что подписывается такой договор одним лицом, которое выступает в роли учредителя и в роли наемного работника одновременно.
ВАЖНО! Кроме решения участников или единственного учредителя общества о назначении руководителя и трудового договора оформляется приказ о приеме на работу директора. Эти документы должны быть от одной даты. Данные о руководителе обязательно вносятся в Единый государственный реестр юридических лиц.
Какие кадровые документы еще нужно оформить на директора, вы узнаете в статьях: